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福建泉州洛江法院判决谢张金非法制造注册商标标识案

　　2017年3月至4月期间，谢张金未经商标注册人许可组织员工在其位于福建省泉州市洛江区马甲镇就南村的永超纸品加工厂，擅自制造“NIKE”“adidas”“new balance”商标的纸盒。经统计，非法制造的“NIKE”商标标识为55480件、“adidas”商标标识为6800件、“new balance”商标标识为100件，总计非法制造注册商标标识62380件。如果对于商标问题有任何疑问，欢迎前来咨询，我们可以为您提供专业的指导性意见。欢迎关注锐创社知识产权商标查询网。

　　【裁判内容】

　　福建省泉州市洛江区人民法院经审理认为：被告人谢张金擅自制造三种他人注册商标标识共计62380件，其行为已构成非法制造注册商标标识罪，且属情节特别严重。根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）第十二条第三款“本解释第三条所规定的‘件’，是指标有完整商标图样的一份标识。”的规定，由于涉案的他人注册商标标识已依附于鞋盒之上，因商标的种类、样式相同，同一鞋盒上的多处标识对于鞋盒来源的识别作用是同一，故对依附于同一鞋盒上的多处标识应认定为一件。公诉机关指控被告人谢张金非法制造的“NIKE”商标标识379740件、“adidas”商标标识20400件、“new balance”商标标识800件，合计400940件，在犯罪数量的计算方法上存在错误，不予以采纳。被告人谢张金有自首情节，予以减轻处罚。其系初犯，所组织生产的涉案鞋盒尚未进入市场流通领域，社会危害性相对较小，酌情从轻处罚。判决：被告人谢张金犯非法制造注册商标标识罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币2万元；公安机关扣押在案的涉案鞋盒及鞋盒彩印纸共62380件、印刷模板1个，由扣押机关予以没收并销毁。一审宣判后，被告人谢张金未上诉，公诉机关未抗诉。该判决现已生效。

　　【法理评析】

　　实务中，对非法制造注册商标标识罪中“件”数认定存在不同认识。第一种意见（“实际数量说”）认为，根据《解释》第十二条第三款“本解释第三条所规定的‘件’，是指标有完整商标图样的一份标识。”的规定，一件注册商标标识是指具有完整商标图样的一份标识，故应当以一个完整的经国家商标主管机关核准的注册商标图样为标准来计算件数。本案中，公诉机关即持该观点。第二种意见（“折算说”）认为，行为人非法制造的注册商标标识件数应当以一个完整的商品物体或包装为标准来计算，至于每个商品物体或包装上印制的相同的注册商标标识不应进行重复评价。

　　“实际数量说”和“折算说”各自有其合理性和局限性，前者以一个完整的经国家商标主管机关核准的注册商标图样为标准来计算件数，有利于司法适用的统一规范，亦符合形式正义，可确保同罪同罚。其弊端在于，与禁止重复评价原则相冲突。后者的解释理念在本质上与人们内心的朴素正义观和情感期待相契合。其不足之处在于缺乏严谨性。

　　在非法制造注册商标标识罪中“件”数的认定问题上，笔者更赞同新近有学者、法官提出的“区分说”，即应区分行为人对其非法制造注册商标标识被使用的方式、范围等情况是否明知进行判断，若行为人明知被使用情况的，注册商标标识的件数应以“折算说”来计算；若其不明知被使用范围的，则注册商标标识的件数应按“实际数量说”计算。主要理由如下：

　　首先，在行为人对其非法制造注册商标标识被使用的方式、范围等明知情况下，行为人主观上对非法制造的注册商标标识适用范围和违法性认识与制假者实际生产的假冒产品的数量是一致的，基于此，以“折算说”为计算商标标识件数的认定标准，更具有理论上的优越性，亦符合普通民众的预期，有利于保护被告人权益。

　　其次，在行为人对其非法制造注册商标标识被使用的方式、范围等不明知情况下，不管其行为造成的后果有多严重、范围有多大，均未超出其“概括故意”的认识范围，此时，以“实际数量说”为计算商标标识件数的认定标准，并不违反《解释》第十二条第三款规定。

　　本案中，被告人谢张金明知其非法制造的注册商标标识依附于其生产的鞋盒之上，故应采“折算说”计算其非法制造注册商标标识的件数。即按被告人擅自制造的“NIKE”（55480个）、“adidas”（6800个）和“new balance”（100个）鞋盒个数，认定其非法制造的“NIKE”、“adidas”和“new balance”商标标识件数分别为55480件、6800件和100件，总计62380件。而不应按每个“NIKE”、“adidas”和“new balance”鞋盒上面实际印制的商标标识（分别为6至7个、3个和8个）为准将被告人非法制造的注册商标标识的件数认定为：“NIKE”商标标识379740份、“adidas”商标标识20400份、“new balance”商标标识800份，总计400940件。

商标，作为知识产权的重要组成部分和知识经济的基本要素，在社会经济领域正发挥着越来越重要的作用；商标权利的保护，在新的形势下也正面临着严峻的挑战和考验

商标侵权的手段 　　商标专用权是注册商标所有人对其注册商标所享有的权利，它主要包括独占权、使用权、处分权和收益权四个组成部分，商标侵权行为人对其中任何一项权利的侵犯，都构成侵犯商标专用权行为。商标侵权行为人通过采取哪些手段实现其商标侵权目的呢，现概括列举如下： 　　1、商标侵权的形式手段：商标侵权行为，是对他人注册商标专用权造成侵害的行为，广义的商标侵权行为包括假冒他人注册商标行为和一般商标侵权行为。假冒他人注册商标行为，是侵权情节最为严重、社会危害最大的一种商标侵权形式，它包括三种情况，其一是未经商标注册人许可，在同一种商品上使用与注册商标相同商标的行为；其二是销售明知是假冒注册商标的商品的行为；其三是伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的行为。一般商标侵权行为，是指除上述三种情形以外的给他人的注册商标专用权造成其他侵害的行为。一般侵权行为还包括通常所说的仿冒行为，即在商品包装上，将与他人注册商标近似的文字、图形、颜色或其组合作为商品装璜、包装使用的行为。从近年来的商标侵权情况看，不仅侵权、假冒案件花样不断翻新，仿冒案件也层出不穷，而且具有愈演愈烈的趋势，很大程度上是因为仿冒案件相对来说具有性质比较复杂、认定具有一定难度的特点。一些商标侵权行为人也正是抓住这一点，大量仿冒知名品牌的包装，企图达到以假乱真、混淆视听的目的

　　2、商标侵权的内容手段：(1)通过生产、销售侵权商品或提供侵权服务项目达到商标侵权的目的；(2)通过伪造、擅自制造他人注册商标标识，或者销售伪造、擅自制造甚至偷窃他人的注册商标标识达到商标侵权的目的；(3)通过提供商标侵权条件和便利，如故意为他人侵犯注册商标专用权行为提供仓储、运输、邮寄、藏匿及销售条件等达到商标侵权的目的；(4)以劝说、利诱、收买、威胁等手段，唆使他人进行商标侵权的行为

　　3、商标侵权的空间手段：在现实空间，商标侵权行为人为逃避执法部门的检查和商标注册人的调查，在作案地点上绞尽脑汁，往往选择不易被执法人员发现或虽然发现但难以及时有效处理的地点，一是选择隐蔽、偏僻地区，如山沟、地下防空洞、宗族祠堂、庙宇、文化古迹所在地等；二是选择民用住宅，这些用于作案的住宅与普通住宅在外边看起来没有明显区别，但里面布局就与普通住宅明显不同，如三层小楼通常是一层是加工车间，二层是真正的起居室，二层以上或地下室则是用于摆放侵权物品的仓库，即使执法人员根据群众举报或商标注册人投诉，发现了侵权地点，违法分子利用执法部门没有入室搜查权往往大门紧闭，有的甚至私设各种机关躲避执法检查；三是选择军事基地或军事设施周边地带。这些地方作为军事禁区，普通百姓和执法人员一般很难进入，更不用说进行检查，作案分子往往披着合法的外衣打着联营的旗号，掩盖其制假、售假、匿假的违法行经。四是选择铁路、公路、河道等交通枢纽地区作为作案场所，利用便利的交通条件快速生产、快速交易、快速转移侵权假冒物品。另外，一些侵权行为人在作案空间上还采取“化整为零”、“化零为整”的策略，如分散生产、集中运输，在出货前的极短时间内统一加贴商标标识，然后再迅速出手。五是利用大型商品交易会会期短、交易额大、查处困难等特点，会上集中签订或代理签订销售合同

　　在虚拟空间，侵权行为者利用网络界面流动性、多变性以及管辖权不易确定等特点，选择互联网络作为其侵权场所，试图逃避监管和法律制裁

　　4、商标侵权的时间手段：商标侵权行为人为逃避执法部门的检查和商标注册人的调查，利用非正常工作时间如周末、夜晚、节假日伺机行动，或者利用执法人员刚刚检查处理完毕的喘息之机顶风作案

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